Про оподаткування доходів, отриманих нерезидентом-бенефіціарним одержувачем доходу

Питання оподаткування доходів, отриманих нерезидентом-бенефіціарним одержувачем доходу, є важливим для підприємств, які виплачують доходи нерезидентам, при цьому користуються нормами міжнародних договорів в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку.

Фіскальна позиція зводиться до наступного: застосування міжнародних договорів в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку можливо тільки, якщо нерезидент є бенефіціарним одержувачем доходу. Причому, це стосується будь-яких доходів, отримуваних нерезидентом - агентом, номінальним власником, посередником, уповноваженою особою. Посередники-нерезиденти не можуть користуватися пільгами, встановленими міжнародними договорами.

На нашу думку, обмеження стосовно бенефіціарної власності застосовуються тільки при наявності спеціальних умов отримання певних доходів. Таке застереження, як правило, містять тільки норми, які стосуються доходів у вигляді відсотків, дивідендів, роялті. Але Податковий кодекс України передбачає таке обмеження не тільки до відсотків, дивідендів і роялті, але також до «винагороди» і т.п., що часто суперечить міжнародним договорам про уникнення подвійного оподаткування. Відповідно до ч. 2 ст. 19 Закону «Про міжнародні договори України» від 29.06.2004, якщо міжнародним договором України встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені у відповідному акті законодавства України, то застосовуються правила міжнародного договору.

Звернемо увагу на судову практику в частині визначення «бенефіціарного (фактичного) одержувача доходу». Так, «фактичний одержувач доходу» не повинен тлумачитися у вузькому, технічному сенсі, його значення слід визначати відповідно до мети, завдань міжнародних договорів про уникнення подвійного оподаткування, таких як «уникнути сплати податків», і з урахуванням таких основних принципів, як «запобігання зловживанню положеннями договору». Для визначення особи як фактичного одержувача доходу - така особа повинна володіти не тільки правом на отримання доходу, але і згідно з міжнародною практикою застосування угод про уникнення подвійного оподаткування, повинна бути особою, яка визначає подальшу економічну долю доходу». З огляду на те, що законодавством України не передбачено механізму визначення «бенефіціарного одержувача доходу», можна рекомендувати в договорах з нерезидентами робити відповідне застереження.

Матеріал підготовлений з джерела Interlegal, автори - Вадим Попелюк, Сергій Гонтаровський